2019法考《法的运行》知识点（1）

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【知识点详解】

第一节  立法

一、立法的定义

1．立法的概念

立法是指一定的机关依照法定职权和程序，制定、修改和废止法律和其他规范性法律文件及认可法律的活动。

立法有广义、狭义两种理解，广义上的立法概念与法律制定的含义是相同的，泛指一切有权的机关依法制定各种规范性法律文件的活动，它既包括较高权力机关及其常设机关制定宪法和法律的活动，也包括有权的地方权力机关制定其他规范性法律文件的活动，还包括国务院和有权的地方行政机关制定行政法规和其他规范性法律文件的活动。

狭义的立法是立法权意义上的概念，仅指享有立法权的机关的立法活动，即的较高权力机关及其常设机关依法制定、修改和废止宪法和法律的活动。

2．立法的特点

立法具有以下特点：第一，立法是以的名义进行的活动；

第二，立法是一项职能活动，其目的是为了实现和社会生活的有效调控；

第三，立法是以一定的客观经济关系为基础的人们的主观意志活动，并且受其他社会因素的影响；

第四，立法是产生具有规范性、强制性的普遍行为规则的活动；

第五，立法是依照法定职权和程序进行的专门活动；

第六，立法是对有限的社会资源进行制度性的分配，是对社会资源的第一次分配，反映了社会的利益倾向性。

二、立法体制

立法体制包括立法权限的划分、立法机关的设置和立法权的行使等各方面的制度，主要为立法权限的划分。立法体制解决的是何种机关有何等立法权的问题。

根据立法权的行使主体不同，立法权可分为立法权、地方立法权、行政立法权、授权立法权等。

根据国情不同，立法体制可分为一元制、二元制两类。

当代中国是单一制，根据我国宪法的规定，我国的立法体制是一元性多层次的立法体制。

三、立法原则

立法原则是指导立法主体进行立法活动的基本准则，是立法过程中应当遵循的指导思想。

我国立法法规定的立法原则为：（1）立法应当遵循宪法的基本原则；（2）立法应当依照法定的权限和程序；（3）立法应当体现人民的意志；（4）立法应当从实际出发，科学合理地规定权利与义务、权力与责任。由此可以认为，当代中国立法的原则为法治原则、民主原则、科学原则。

（一）合宪性与合法性原则

立法的合宪性与合法性原则要求一切立法活动都必须以宪法为依据，符合宪法的精神；立法活动都要有法律根据，立法主体、立法权限、立法内容、立法程序都应符合法律的规定，立法机关必须严格按照法律规范的要求行使职权，履行职责。

（二）科学立法原则

立法应当尊重社会的客观实际状况，根据客观需要反映客观规律的要求，总结立法现象背后的普遍联系，揭示立法的内在规律。

在我国，科学立法原则要求健全立法起草、认证、协调和审议机制，健全向下级人大征询立法意见机制，建立基层立法联系点制度，推进立法精细化，完善立法项目征集和论证制度，健全立法机关主导、社会各方有序参与立法的途径和方式。

（三）民主立法原则

立法应当体现广大人民的意志和要求，确认和保障人民的利益；应当通过法律规定，保障人民通过各种途径参与立法活动，表达自己的意见；立法过程和立法程序应具有开放性、透明度，立法过程中要坚持群众路线。

在我国，民主立法原则要求：一方面健全人大代表在法律法规规章起草与修改等立法活动中的作用的制度与机制。另一方面健全立法机关与社会公众沟通机制，开展立法协商，充分发挥政协委员、民主党派、工商联、无党派人士、人民团体、社会组织在立法协商中的作用；拓宽公民有序参与立法途径，健全法律法规规章草案公开征求意见和公众意见采纳情况反馈机制。

四、立法程序

立法程序，是指特定的机关制定、修改和废除法律和其他规范性法律文件及认可法律的法定步骤和方式。

根据我国立法法的规定，全国人民代表大会及其常务委员会的立法程序主要有以下四个步骤，即法律议案的提出、法律案的审议、法律的表决和通过、法律的公布。其他的立法程序一般参照进行。

第二节  法的实施

一、法的实施的概念

（一）法的实施

法的实施，是指法在社会生活中被人们实际施行。法是一种行为规范。法在被制定出来后实施前，只是一种“书本上的法律”，处在应然状态；法的实施，就是使法律从书本上的法律变成“行动中的法律”，使它从抽象的行为模式变成人们的具体行为，从应然状态进到实然状态。以实施法律的主体和法的内容为标准，法的实施方式可以分为三种：法的遵守；法的执行；法的适用。

（二）法的实现

“法的实现是将法的实施的过程性与法的实效的结果性结合的一个概念。”法的实施是人们根据抽象的法律规定，以自己的行为来实施法律，使法从应然状态到实然状态的过程，侧重于活动和过程。法的实效是法律被人们实际施行的状态和程度，侧重于结果。

二、执法

（一）执法的含义

执法，又称法的执行。在日常生活中，人们通常在广义与狭义两种含义上使用这个概念。广义的执法，或法的执行，是指所有行政机关、司法机关及其公职人员依照法定职权和程序实施法律的活动。狭义的执法，或法的执行，则专指行政机关及其公职人员依法行使管理职权、履行职责、实施法律的活动。

（二）执法的特点

1．执法是以的名义对社会进行全面管理，具有权威性。

2．执法的主体，是行政机关及其公职人员。

3．执法具有强制性，行政机关执行法律的过程同时是行使执法权的过程。

4．执法具有主动性和单方面性。

（三）执法的基本原则

1．依法行政的原则。这是指行政机关必须根据法定权限、法定程序和法治精神进行管理，越权无效。这是现代法治行政活动的一条最基本的原则。

2．讲求效能的原则。这是指行政机关应当在依法行政的前提下，讲究效率，主动有效地行使其权能，以取得最大的行政执法效益。

3．公平合理的原则。这是指行政机关在执法时应当权衡多方面的利益因素和情境因素，在严格执行规则的前提下做到公平、公正、合理、适度，避免由于滥用自由裁量权而形成执法轻重不一、标准失范的结果。

三、司法

（一）司法的含义

司法，又称法的适用，通常是指司法机关根据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。

（二）司法的特点

1．司法是由特定的机关及其公职人员，按照法定职权实施法律的专门活动，具有权威性。

2．司法是司法机关以强制力为后盾实施法律的活动，具有强制性。

3．司法是司法机关依照法定程序、运用法律处理案件的活动，具有严格的程序性及合法性。

4．司法必须有表明法的适用结果的法律文书，如判决书、裁定书和决定书等。

（三）司法与执法的区别

1．主体不同。司法是由司法机关及其公职人员适用法律的活动，而执法是由行政机关及其公职人员来执行法律的活动，二者具有各不相同的特定主体。

2．内容不同。司法活动的对象是案件，主要内容是裁决涉及法律问题的纠纷和争议及对有关案件进行处理，而执法是以的名义对社会进行全面管理，行政管理的事务涉及社会生活方方面面，执法的内容远比司法广泛。

3．程序性要求不同。司法活动有严格的程序性要求，司法机关的活动一般都有相应的较为严格的程序性规定，如果违反程序，将导致司法行为的无效和不合法。而执法活动虽然也有相应的程序规定，但由于执法活动本身的特点，特别是基于执法效能的要求，其程序性规定没有司法活动那样严格和细致。

4．主动性不同。司法活动具有被动性，案件的发生是引起司法活动的前提，司法机关（尤其是审判机关）不能主动去实施法律，只有在受理案件后才能进行应用法律的专门活动，而执法则具有较强的主动性，对社会进行行政管理的职责要求行政机关应积极主动地去实施法律，而并不基于相对人的意志引起和发动。

（四）当代中国司法的要求和原则

为了保证法律的正确适用，我国宪法和法律规定了司法机关适用法律必须遵循的原则。这些原则主要是：

1．司法公正。司法公正是社会正义的一个重要组成部分，它既包括实质公正，也包括形式公正，其中尤以程序公正为重点。

2．公民在法律面前一律平等。公民在法律面前一律平等，既是我国公民的一项基本权利，也是我国法的适用的一条基本原则。在法的适用领域，“公民在法律面前一律平等”的基本含义是：第一，在我国，法律对于全体公民，不分民族、种族、性别、职业、社会出身、宗教信仰、财产状况等，都是统一适用的，所有公民依法享有同等的权利并承担同等的义务。第二，任何权利受到侵犯的公民一律平等地受到法律保护，不能歧视任何公民。第三，在民事诉讼和行政诉讼中，要保证诉讼当事人享有平等的诉讼权利，不能偏袒任何一方当事人；在刑事诉讼中，要切实保障诉讼参加人依法享有的诉讼权利。第四，对任何公民的违法犯罪行为，都必须同样地追究法律责任，依法给予相应的法律制裁，不允许有不受法律约束或凌驾于法律之上的特殊公民，任何超出法律之外的特殊待遇都是违法的。

3．以事实为根据，以法律为准绳。我国在几部诉讼法中都规定了以事实为根据，以法律为准绳的原则。这项原则的基本含义是：第一，以事实为根据，就是指司法机关审理一切案件，都只能以与案件有关的客观事实作为根据，而不能以主观臆想作依据，应当认真查清事实真相，使法律适用能够做到“有的放矢”。第二，以法律为准绳，要严格依照法律规定办事，切实做到有法必依、执法必严、违法必究。司法机关在工作中，要符合法律所规定的规格或要件，遵照法律所规定的权限划分并严格按照司法程序办理案件；同时，在法律适用中坚持法制统一性的要求，根据我国的法律渊源体系适用法律。

为了贯彻这项原则，在司法工作中应当坚持实事求是、从实际出发的思想路线，重证据，重调查研究，不轻信口供；坚持维护社会主义法律的权威和尊严，不仅严格依照实体法的规定，而且严格执行程序法的各项规定；正确处理依法办事与坚持党的政策指导的关系。

4．司法机关依法独立行使职权。我国宪法、人民法院组织法、人民检察院组织法、刑事诉讼法、民事诉讼法、行政诉讼法都对司法机关依法独立行使职权作出了明确的规定。根据我国宪法和有关法律，这项原则的基本含义是：第一，司法权的专属性，即的司法权只能由各级审判机关和检察机关统一行使，其他任何机关、团体和个人都无权行使此项权利；第二，行使职权的独立性，即人民法院、人民检察院依照法律独立行使自己的职权，不受行政机关、社会团体和个人的非法干涉；第三，行使职权的合法性，即司法机关审理案件必须严格依照法律规定，正确适用法律，不得滥用职权，枉法裁判。

要贯彻司法机关依法独立行使职权的原则，需要解决好以下几个问题：第一，要正确处理司法机关与党组织的关系。第二，在全社会进行有关树立、维护司法机关权威，尊重、服从司法机关决定的法制教育。第三，积极推进司法改革，从制度上保证司法机关依法独立行使审判权和检察权。

四、守法

（一）守法的含义

守法，指公民、社会组织和机关以法律为自己的行为准则，依照法律行使权利、履行义务的活动。

（二）守法的构成

守法的构成要素有：守法主体、守法范围、守法内容等。

守法的主体，即要求谁守法，在当今的中国，所有人都是守法主体，所有组织都有义务守法；各政党，包括共产党，都要遵守宪法和法律，都要在宪法和法律的范围内活动。

守法的范围，即所要遵守的法律的种类及范围。在我国，它不仅包括宪法和全国人民代表大会及其常委会制定的基本法律和非基本法律，而且包括与宪法和法律相符合的行政法规、地方性法规、行政规章等。

守法内容包括行使法律权利和履行法律义务，两者密切联系，不可分割。守法是行使法律权利和履行法律义务的有机统一。

五、法律监督

（一）法律监督的概念

“法律监督”一词，目前在我国法学界通常有广义与狭义两种理解。狭义上的法律监督，是指由特定机关依照法定权限和法定程序，对立法、司法和执法活动的合法性所进行的监督。广义上的法律监督，是指由所有机关、社会组织和公民对各种法律活动的合法性所进行的监督。

（二）法律监督的构成

一个完整的法律监督机制是由五个要素构成，缺一不可：（1）法律监督的主体是指由谁来实施监督。在我国，监督主体具有广泛性和多元性。（2）法律监督的客体是指监督谁或者说谁被监督。在我国，所有机关、政党、社会团体、社会组织、大众传媒和公民既是监督的主体，也是监督的客体。（3）法律监督的内容包括与督客体行为的合法性有关的所有问题。（4）法律监督的权力与权利是指监督主体监视、察看、约束、制约、控制、检查和督促客体的权力与权利。（5）法律监督的规则包括法律监督的实体规则与程序规则两部分。

（三）法律监督体系

l．法律监督体系：机关的监督，包括权力机关、行政机关和司法机关的监督。这类监督都是依照一定的法定程序，以名义进行的，具有强制力和法的效力，是我国法律监督体系的核心。

2．社会法律监督体系：即非机关的监督，指由各政党、各社会组织和公民依照宪法和有关法律，对各种法律活动的合法性所进行的监督。根据社会监督的主体不同，可具体分为：中国共产党的监督、社会组织的监督、公民的监督、法律职业群体的监督和新闻舆论的监督等。

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