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周江洪 陆青 章程:重构律例传统的努力 | 民商辛说
Posted on:2020.12.08 18:51 Author:周江洪 陆青 章程 Source:天同诉讼圈



《民法判例百选》面世半月有余,蒙读者诸公厚爱,此书发行三日即付二刷,因此不少读者拿到的已经是12月新刷版,我们也陆续收到一些来自读者的反馈。因借“民商辛说”推送后记之机,缀补数言,以利读者瞭解此书编集之经纬。

律例并行、以例辅律向为我中华法系之传统,清末民初,国家遭逢鼎革之变,律例传统也似随中华法系走入历史。自此以后,司法裁判之地位即随成文法繁简疏密而起伏。民初成文法未备之时,大理院倾力就判决作成判例,以维持司法裁判最基本的稳定需求,其时判例之地位犹胜于法。待成文法典行世,司法院开始依循法典体系来遴选判例,且对判例仅录其要旨而略其事实,成新时期之律例传统。因此,即使在民国三十八年间,判例在国家法治中作用已有大有不同,但终民国一代学者,判例并未真正成为学术研究的对象。

判例及判例制度在台湾地区的发展,与学者对判例的关心相伴相随。自王泽鉴教授始,一代留德学人不再满足于法典的比较注释,而在判决研究上投入主力,何种判决足以阐明法理、填补漏洞,逐渐由学界与实务界的弹性互动形成共识,司法行政权主导的判例遴选制度遂日渐式微。至数年前,台湾地区终于正式废除判例制度——他们用了整整一个世纪的时间建立起有力的法律共同体,走出了公权独大的中华法系律例传统,而这一切的开始,就是学者对实际司法裁判的一点关心,就是司法者对学者评释的一点在乎。

王泽鉴教授在回忆这一段岁月的时候,曾经动情地记起在一位“最高法院”的资深法官亡故之后,其孙女邀请当时尚年轻的王老师在告别式上致悼词的往事。唯一的因由,就是王老师曾评释过这位法官的判决,从此让其引为知己。法律共同体建立的道路上,一桩桩学者与法官相知相惜的往事,都是沧海里的涓流。

鉴往而知今,两岸之间的发展阶段或有不同,但对实际裁判的关心,一定是舶来法制本土化的起点,也是建立起自主法学的根基,在我国更意味着凝聚起自主的法律共同体,以重构公权独大的律例传统。此书的编者著者若果有大愿,其意也正在于此。

循此初心,本书在案例取择上,采取了两套标准。一是以案找人,对于指导性案例、著名公报案例、重大社会影响性案例等,制作案例清单,由编者先确定重点问题上反映实务观点的“节点”案例(如中国政法大学戴孟勇教授评释的“跳单案”、华东政法大学金可可教授评释的“乌木案”、中国社会科学院法学研究所谢鸿飞教授评释的“冯玉梅案”等),再找到有相关研究的作者梳理其前后判决;另一种是以人找案,在某一重点问题上并无上述类似典型案例的情形,罗列问题清单,由对此问题有既有研究的学者来自定案例(如中南财经政法大学张家勇教授对无权代理案例的评释、北京大学薛军教授对利他合同案例的评释、华东政法大学姚明斌教授对违约金的评释等)——通过这样的机制,尽可能让学者的专业研究领域与重点案例能够相互对应。当然,因为“百选”篇幅所限,无论是在专业研究领域的细分还是重点案例的选择上,都仍有诸多未尽之处,人案不相应的情况恐亦难免,个中错漏,责任就都在编者了。

同时,为求陈说简明,编集此书时我们对作者要求每个评释的总字数控制在五千,因此评释中所列的也是最低限度的相关案例与参考文献,因应最高院的类案检索制度,对目前的法官而言,评释可以说是提供了“最低限度的重要类案”,而对于法律学习者而言,参考文献则可说是需要了解的“最低限度的规范学说”。

大序仰名宿,鸿评赖中坚。其纷以案定,其理以析传。这本书能够编成,要感谢的人,真的像陈之藩说的,就像天上的星星一样多。我们无限感谢被选中案例的法官和律师们,没有你们,巧妇难为无米之炊,我们也无限感谢长期研究、用心评释的学者们,没有你们,判例法理也许仍然止步于个案。某种程度上,这本书甚至比法典本身更能记录在法典编成的此刻,实务与学界这一法律共同体群星闪耀的瞬间。因此在这则附记的最后,请允许我们一陈来自以下45所高校的95位学者的姓名,对并肩的战友们说一句——美好的仗,我们一起打过。

作者供职单位:中国政法大学、浙江理工大学、浙江大学、清华大学、烟台大学、上海交通大学、中南财经政法大学、深圳大学、宁波大学、华东政法大学、浙大城市学院、北京大学、兰州大学、华东师范大学、上海财经大学、北京航空航天大学、南京大学、温州大学、澳门大学、中国人民大学、浙江财经大学、西安交通大学、西南政法大学、吉林大学、中央财经大学、苏州大学、广东外语外贸大学、武汉大学、同济大学、中国计量大学、中南大学、复旦大学、暨南大学、厦门大学、中国社会科学院、扬州大学、德国海德堡大学、杭州电子科技大学、对外经济贸易大学、东南大学、海南大学、杭州师范大学、湖南大学、四川大学、浙江工商大学。

作者名录:于飞、叶增胜、王冠玺、汪洋、张玉东、彭诚信、刘征峰、吕成龙、马俊彦、韩强、张桂龙、金锦萍、梁琳、周淳、纪海龙、朱晓喆、茅少伟、王天凡、刘勇、钟瑞栋、税兵(2)、张家勇、朱虎、王浩、戴孟勇、周江洪、熊丙万、朱晶晶、常鹏翱、聂卫锋、庄加园、吴一鸣、章程、孙鹏、金可可、李国强、陈华彬、娄爱华、耿卓、高飞、叶名怡、耿林、董学立、冉克平、刘颖、程啸(2)、黄忠、陈永强、高圣平(2)、王雷、许中缘(2)、陆青(2)、李俊、施鸿鹏、尚连杰、汤文平、齐云、薛军、贺剑、侯国跃、石一峰、王洪亮、冯洁语、吕双全、肖俊、谢鸿飞、张双根、夏静宜、解亘、陈韵希、姚明斌、刘洋、程坦、金晶、陈信勇、孙新宽、刘燕、李世刚、高放、宁红丽、黄喆、方新军、严城、赵文杰、曹险峰、孙维飞、石冠彬、王好、李昊、王文胜、王竹、梁神宝、林洹民、巩固、季若望
 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

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